11.2. Историческая школа права
Историческую школу права представляли профессор права в Геттингене Густав Гуго (1764-1844), профессор Берлинского университета Фридрих Карл Савинъи (1779-1861) и его ученик Георг Фридрих Пухта (1798-1846). Они выступили с критикой рационализма теории естественного права, веры во всесилие закона. Поводом стало требование юриста А.Ф. Тибо о создании для феодально-раздробленной Германии единого гражданского кодекса (по образу Кодекса Наполеона).
Отвергая концепцию общественного договора, представители школы утверждали, что государства возникали и развивались другим путем, таких договоров никогда не было. Общественный договор практически невозможен, так как миллионы незнакомых людей не могли вступить в соглашение и договориться о подчинении
175
государству, учреждениям, а также повиноваться неизвестным лицам. К тому же теория общественного договора вредна, так как власть не будет прочной, если обязанность повиноваться зависит от договора.
Поэтому право создается не волей законодателя, а в результате процесса медленного развития человечества и общественных отношений. Его начало теряется в доисторическом прошлом. При этом законодатель - не творец права, а выразитель народного духа, который можно познать лишь с помощью истории народа. Создать новое право и ликвидировать старое также невозможно, как создать язык или отменить диалекты.
Объясняя появление права, Пухта полагал, что первоначально право существовало в форме обычая, который вытекал из народного духа, народного сознания, затем для появления обычая в "твердой форме" создается законодательство, следом возникает юриспруденция, право юристов, раскрывающее юридические положения, лежащие в глубине народного духа, но не выраженные явно обычаем и законом. Законодатели и юристы не создают нормы права, а лишь дополняют право, содействуют раскрытию народного духа, выражают народное правосознание.
Таким образом, главная идея исторической школы права - отрицание творческого законодательства, возможности революционных преобразований, критика веры в обновляющую роль закона и законодательства. Однако представители школы внесли в теорию поступательного развития политико-правовой науки элементы историзма. Так, Савиньи, применив исторический подход к изучению римского права Средних веков, утверждал, что оно не погибло в III-V вв., а видоизменилось в соответствии с "духом народа".
Достижением является и попытка юристов исторической школы обнаружить закономерности истории права, рассмотреть ее как объективный процесс, не всегда зависящий от законодателя, утверждение, что право создается не кабинетным путем, а объективным процессом жизни общества, заново и произвольно не устанавливается.
Главная проблема ученых и законодателей состоит в открытии "общего убеждения народа" (Савиньи) или "народного убеждения" (Пухта), в выражении его в идеальном законодательстве, которое и было бы положительным правом на вечные времена.
176