Характеристика договора подряда: договор консенсуальный, возмездный, двусторонний (двусторонне обязывающий).

Существенные условия:

1. Предмет. Статья 703 ГК РФ. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей её результата заказчику.

Вопрос об овеществлённости предмета. Создание интернет-сайта. Результат неовеществленный.

2. Сроки начала и окончания работ. Вопрос – насколько эти условия нужны. В 90% случаев не указывают сроки начала работы. И начинаются пляски с бубном… Во-первых, уже после всего исполнения из-за не указания времени начала работ порой возникает: а договор-то незаключённый. Есть ещё распространённая практика: срок начала работы – сразу после выплаты аванса заказчиком. Вопрос с точки зрения теории срока. Выплата аванса – это не дата и не событие, которое неизбежно наступит. Поэтому Высший Арбитражный Суд написал, что нет никаких препятствий для заключения договора, предусматривающим определение срока моментом уплаты аванса.

На практике зачастую и сроки не указывают, и предмет какой-то расплывчатый. Поэтому суды зачастую пишут в решении: «договор подряда не заключён, но между сторонами сложились фактические подрядные отношения», на основании чего и применяются к их отношениям нормы о договоре подряда. Вопрос у лектора – что это вообще такое, «фактические подрядные отношения». В общем, катавасия ещё та.

С существенными условиями всё.

Стороны: заказчик и подрядчик, никаких особых требований к ней нету.

Форма: общее правило, нет никакого требования.

Цена договора: условие о цене по общему правилу несущественное, так что можно использовать сравнимые цены, обычно применяемые… Но это общее положение. Не для всех видов подряда.

Кодекс говорит, что цена в договоре подряда включает в себя две составляющие:

1) Компенсация издержек подрядчика.

2) Вознаграждение его.

Сама цена бывает двух видов: твёрдой и приблизительной.

На практике иногда бывает пишут «цена открытая», но что это знает – даже сами стороны объяснить не всегда могут.

По общему правилу, если иного не указано в договоре, считается, что цена является твёрдой.

Статья 709 ГК РФ. Разница между твёрдой и приблизительной цене. В ходе исполнения договора приблизительная цена может быть пересмотрена, подрядчик может требовать пересмотра цены (например, когда предполагается выполнение ещё каких-то работ, изначально не предусмотренных, без которых результат не будет достигнут). Но есть условие – он должен незамедлительно сообщить о них, когда он обнаружил эти дополнительные работы. Простой пример: положить паркет, значит сначала снять старый, потом пара мелочей – и новый паркет класть. Но в процессе оказывается, что там некачественная стяжка. Как только он это обнаружил – он должен уведомить заказчика.

Что же касается твёрдой цены, то её вообще нельзя, по идее, увеличить. Даже в случае увеличения работ, расходов… Даже если эта самая стяжка – делай всё, и получай столько, сколько было по договору, а не больше. Если нет – то ответственность за некачественную работу. Единственное исключение – если увеличился не объём работ, а значительно увеличились цены на услуги и материалы от третьих лиц, которые невозможно было предусмотреть в момент заключения договора.

Права и обязанности.

Обязанности подрядчика.

1. Подрядчик обязан выполнить работу своим иждивением. Это значит, что своими материалами, своими силами, на своём оборудовании… При этом он несёт ответственность за качество предоставляемого материала и отвечает он за качество материала по правилам об ответственности продавца за недостатки предоставленной вещи.

Но договором может быть предусмотрено, что работа будет выполняться из материалов заказчика. В этом случае: во-первых, подрядчик при получении материалов от заказчика должен эти материалы осмотреть, ощупать, как-нибудь проверить, и если материал плохой, то он сразу должен так и сказать: «Плохой материал». Если он этого не делает: не проверяет, не щупает, о недостатках не говорит, а выполняет работу из этого материала и работа некачественная, то подрядчик отвечает за недостатки. Он не отвечает только в том случае, если докажет, что эти недостатки им обнаружены быть не могли.

Если из материалов заказчика. Подрядчик обязан использовать материал, предоставленный ему, «экономно и расчётливо». Красиво написано, но норма пустая. Остатки материала он должен возвратить либо уменьшить цену за работу соответственно оставленному у себя материалу.

Подрядчик несёт ответственность за сохранность материалов заказчика. Но при этом риск случайной гибели материала всегда несёт предоставившая материал сторона. Принцип простой: риск он тогда, когда нет ответственности. То есть если нет ответственности подрядчика, тогда риск. Причём предприниматели отвечают без вины, их освобождает только непреодолимая сила. То есть если в качестве материала предоставлен один одинокий кирпич и он лежал в чистом поле и в него зимой ударила молния – то тогда да, тогда риск.

2. Подрядчик должен выполнить работу в установленный срок. Подрядчик несёт ответственность за нарушение любого срока – что срока начала работ, что окончания (конечный срок), так и промежуточный. Эта ответственность предусматривается договором, а также какая ответственность – можно установить в договоре, там неустойки и т.д.

Статья 715 ГК РФ. Если слишком медленно идёт работа и заказчик понимает, что к сроку не закончится. Заказчик имеет право отказаться от исполнения договора да ещё и убытков потребовать, которые этим были ему причинены.

3. Подрядчик обязан выполнить работу качественно.

Здесь нормы чем-то напоминают нормы договора купли-продажи. Качество определяется также: качество указывают либо в договоре, либо в используемых целях может использоваться, либо в обычном применении. Одинаковые сроки предъявления претензий: гарантийный срок, если его нет – в течение двух лет.

Отличия. Подрядчик, также как и продавец, не будет отвечать за недостаток, о котором он прямо сообщил. Но при том маленьком условии, что недостаток этот не будет следствием виновных действий подрядчика.

Пример: по договору подряда надо сделать ремонт в течение недели, подрядчик говорит, что не успеет, ибо штукатурка по технологии должна три дня сохнуть. Если сразу красить – краска отвалится. Он об этом говорит заказчику – а тот говорит «Делайте». И тогда он прямо сразу после штукатурки красит по принципу «всё равно отвалится», и краска отваливается. Тогда отвечает. А вот если он бегал вокруг стен, сушил и вообще всё делал – тогда нет.

Кроме того, подрядчик не отвечает за недостатки материала заказчика, которые он обнаружить при надлежащей приёмке не мог.

Обычный способ приёмки материала от заказчика предполагает стандартный набор действий. Речь не идёт о полном лабораторном исследовании всего и вся. Скажем, принесли ткань на свадебное платье. Хорошая ткань – не мнётся, не жмётся. Не дырявая. Где надо тянется, всё хорошо из неё шьётся. Ну, кто же ж знал, что в ультрафиолетовом свете ткань становится прозрачной…

Подрядчик не отвечает за явные недостатки, о которых заказчик не заявил при приёмки результата работы. Заказчик должен осмотреть принимаемую вещь. Смотреть статью 723 ГК РФ. Чаще всего, по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) сам заказчик не может исправлять недостатки. Но норма местами мёртвая. Чаще взыскивают убытки, чем требуют устранения недостатки. Некоторый окружной суд написал, что нечего устранять недостатки, взыскивайте убытки – а недостатки устранять это ненадлежащий способ защиты. А у нас принцип: пусть и безобразно, но зато единообразно. То есть нижестоящий суд должен равняться на вышестоящий.

Почему эта норма не действует: потому что недостатки устранить суд не может заставить. Подрядчик сядет, засунет руки в карманы и скажет: «Не буду делать». И тогда судебные приставы ему штрафуют. Заказ – миллионный может быть. Штраф – тысячерублёвый. В общем, потому и убытки. Но нелогично – потому что если хочется им сначала попытаться устранить недостатки – пусть. А потом уже, если не устраняет – тогда убытки.

4. Статья 716 ГК РФ. Подрядчик, обнаруживший в ходе выполнения работ ряд обстоятельств должен сразу приостановить ход работ и уведомить заказчику. К примеру, в этом ряду обстоятельств: если материал заказчика был некачественным (но вначале их не выявили), всё что грозит повлечь плохой результат, негодности или не качественности товара. Если он этого не делает, то все неблагоприятные последствия ложатся на подрядчика, то есть он будет отвечать за все недостатки, которые в результате этого возникли.

К примеру: проектировщик видит результаты инженерных работ, и видит – результаты как будто бы местность скалистая, а она – болотистая. Он должен уведомить, если проектирует как на скалу, а там болото…

5. Сдать результат работы в срок.

Права подрядчика.

1) Подрядчик имеет право не выполнять работу лично. Или выполнять работу не лично. Или привлечь других лиц для выполнения работ. В этом случае, если он привлекает других лиц, он с ними также заключает договоры подряда, и он выступает для них заказчиком. В этом случае этот первый подрядчик – «генподрядчик», а те, кого привлекли – «субподрядчики». Между ними договоры. Отвечают по договорам. Никаких непосредственных отношений между заказчиком и субподрядчиком закон не допускает: взаимных претензий и вообще каких-то взаимоотношений между ними нет.

Обязанности заказчика.

1. Заказчик оплатить работу. Статья 711 ГК РФ: «Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных её этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно».

Абсурдная ситуация: заказчик принял работу и не оплатил, так как некачественная работа. Скажем, если были явные недостатки – то всё равно. Статья не связывает недостатки к тому, какие они – отвечают за них или нет. Просто заказчик не платит и всё.

Экономия подрядчика – когда подрядчик на чём-то сэкономил, но результат хороший. Кодекс говорит, что если это не влияет на качество – то молодец, это в твою пользу. Ибо оплата всё равно по установленной договором цене.

2. Заказчик обязан принять результат. И при этом осмотреть на явные недостатки. Если заказчик не принимает работу, то подрядчик может продать результат работы, а вырученные деньги от продажи оставить себе на покрытие себе на расходов. Для того, чтобы продать, надо предупредить заказчика о том, что будешь продавать, потом ждать два месяца, а потом – продавать. Но это статья пустая, так как продавать невыгодно.

В кодексе есть понятие о риске случайной гибели результата работы. До сдачи результата работы риск этот лежит на подрядчике, после сдачи – естественно, на заказчике. Но если заказчик своевременно для приёмки не прибывает, то в этом случае, если заказчик просрочил приёмку, то на него переходит риск с момента, когда приёмка должна была быть произведена.

Пример: в ателье пошили костюм, сегодня нужно было забрать, не забрали. Ночью пожар, всё сгорает. Заказчик приходит на следующий день. И он должен оплатить работы.

3. Заказчик может в любое время отказаться от договора. Но при этом он должен оплатить уже фактически выполненную работу на тот момент. Статья 717 ГК РФ.

Если заказчик отказывается по 715 статье (просрочка и т.д.), а оснований для отказа нет, то всё равно отказ есть. Просто по 717 статье.

Бытовой подряд.

Разновидность подряда.

Бытовой подряд в подряде – это аналог розничной купли-продажи в купле-продаже. Эту аналогию провести несложно.

Специфичный предмет. Это работа, которая предназначена для личных нужд, которая не связана с предпринимательской деятельности.

Отсюда – специфичный субъектный состав. Подрядчиком всегда будет лицо, которое ведёт предпринимательскую деятельность. Вторая сторона (заказчик) – только потребитель.

А поскольку это потребитель, то к нему всегда применяются нормы закона «О защите прав потребителей», в котором есть отдельная глава, посвящённая бытовую подряду.

Характеристика договора.

Договор этот публичный.

Это единственный договор, для которого написано, что цена не должна быть выше регулируемой государством. Но таковой цены у нас нету (зато есть в розничной купле-продаже, про которую ничего не сказано в смысле обязательности такого государственного установления).

Форма договора. Очень специфичная. Первая мысль – одна сторона предприниматель. Следовательно, форма письменная. Рядом документов предусмотрено, что оформление этого договора оформляется в виде квитанции. Это признаётся достаточной формой для данного договора (хотя вообще она выдаётся со стороны подрядчика). Может быть и устная форма. Признаётся, последствий нет никаких. Разве что доказывать сложно.

Приходим в ателье с вещью, там – дядя Вася, он наш знакомый, берёт нашу вещь, говорит – всё сделаем, приходи завтра. Приходишь завтра – а никого нет, только пожарные. И что тогда? Мы бы подумали, что всё нормально, договор есть, юридическое лицо должно возместить. Но Постановление Пленума считает иначе: если работник в нарушение порядка принял заказ, то такие действия работника для юридического лица обязанностей не создают. А работник не предпринимателей, следовательно – не может применять закон «О защите прав потребителей».

В остальном по элементам всё одинаково.

Особенности, связанные с правами и обязанностями.

1. Подрядчик должен предоставить информацию заказчику, причём заблаговременно до заключения договора. Он должен предоставить информацию о выполняемой работе, о её видах и особенностях, о цене и формах оплаты. И плюс ещё потом надо, когда работа будет выполнены, подрядчик обязан ознакомить заказчика с вещью, с правилами пользования, должен инструкцию выдать. А ещё ему эта вещь должна быть продемонстрирована. Последствия не предоставления информации – как в розничной купле-продаже всё.

2. Подрядчик имеет обязанность выполнить работу своим иждивением, но возможно, что работа будет выполняться из материалов заказчика. В бытовом подряде есть некая особенность.

Если материал будет предоставлять подрядчик, то заказчик должен будет оплатить материал до выполнения работы. Эта норма призвана защитить заказчика – так как даже твёрдая цена может быть пересмотрена, если существенно выросла цена материалов и т.д. По сути, эта норма гарантирует для заказчика тот факт, что эта цена останется для него неизменной.

Если работа будет из материалов заказчика будет работа выполняться, то в этом случае при заключении договора должны быть обязательно сторонами указаны вид предоставляемого материала, описание этого материала и оценка его. Специфика в том, что если подрядчик утратит материал, то ему даётся три дня на то, чтобы заменить на такой же точно. Если это сделать невозможно, то подрядчик обязан возместить двойную цену (двукратную стоимость) материала. Более жёсткие правила, чем в договоре обычного подряда.

3. Подрядчик обязан своевременно работу выполнить, в сроки. У него это и так есть эта обязанность. Но есть особенность. Ответственность: за каждый день просрочки исполнения обязательства подрядчиком уплачивается неустойка (штрафная неустойка) 3% за каждый день, но – не больше цены работы должна быть. Грубо говоря: 33 дня платит эту неустойку, а потом – нет. А если работа в часах измерялась, то за час эти три процента. В общем, большая неустойка, 3% – это действительно много.

4. Подрядчик должен выполнить работу надлежащего качества. Ему посвящена статья 737 ГК РФ. При не качественности работ заказчик может предъявить все те же самые требования, что и в обычном подряде. Но вдобавок к этому заказчик может требовать повторного выполнения работы.

Интересен здесь второй пункт статьи 737 ГК РФ: «в случае обнаружения существенных недостатков можно предъявить претензии о безвозмездном устранении недостатков. Это требование может быть предъявлено, если указанные недостатки обнаружены по истечении 2-х лет со дня принятия результата работы, но в пределах установленного срока службы, а если срок службы не установлен, то в течение 10 лет». То есть после двух лет сокращается объём прав требования до устранения недостатков и недостатки должны быть существенными. Но – на 10 лет, а это веско.

А дальше ещё интересней! А дальше есть пункт 3.

«Если подрядчик не выполнил добровольно требований об устранении недостатков, то заказчик вправе требовать возмещения расходов…». В общем, фактически срок предъявления претензий – 10 лет, и тот же объём требований, только нужно последовательности соблюсти. Сначала нужно просить устранить, не устраняет – требуй, чего хочешь.

Обязанности заказчика. Они такие же, но некоторая специфика в приёмке результате. Фактическая обязанность возлагается на подрядчика – он должен объяснить, показать, продемонстрировать…

Последствия неявки. Те же – может продать подрядчик результаты работы. Но порядок продажи другой. Лектор не знает, почему он такой – видимо, кто-то большой и умный посчитал, что в этом чём-то есть смысл, но лектор этот смысл не знает.

Если обычный подряд: извещаем о том, что будем продавать, два месяца ждём – а потом продаём.

В бытовом подряде: месяц ждём, а потом два раза извещаем, а только потом продаём.

Почитать Закон о защите прав потребителей. Там есть сроки удовлетворения требований заказчика.

Строительный подряд.

Это подряд, всё, что касалось подряда, к нему относятся.

Специфика в этом договоре, конечно же, связана с предметом. Статья 740 даёт определение этого договора и из этого следует, что подрядчик обязуется построить объект либо выполнить иные строительные работы.

Построить – это значит недвижимость, мы её создаём – вглубь, ввысь, вширь… Не важно.

Исходя из пункта 1 буквально получается, что и малярные работы, и гвоздь забыть – это строительные работы.

Исходя из пункта 2 – это реконструкция (есть понятие в градостроительном кодексе, там описывается, что это такое), монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Получается: если малярные работы в ещё строящемся пункте – то это строительный подряд. Если в уже сданном здании, не строящемся – то это обычный подряд.

Эти правила о строительном подряде будут также относиться и к капитальному ремонту.

Но здесь есть нонсенс. Для нашего права это не свойственно в принципе, а здесь это есть: правила о строительном подряде применяются к капитальному ремонту, если иное не предусмотрено договором. Здесь одна система – внутренняя, наша – права… В общем, в теории странно. На практике ясно – написал, что не применяется – значит, не применяется.

Существенные условия.

Договор предполагает, что должен быть предмет его предусмотрен быть. То есть должны быть определены работы, подлежащие выполнению. Но здесь сами работы специфичные. Как написать в договоре предмет «построить дом». Надо конкретные работы определять, а в договоре это, как правило, не определишь. Строительные работы в большинстве случаев осуществляются на основании строительной документации по определённым проектам. Фактически предмет договора определяется той самой проектной, сметной документацией.

Кодекс возлагает обязанность на заказчика предоставить всю необходимую документацию подрядчику.

Как быть, если этой документации нет. Информационное письмо 2000 года о применении норм строительного подряда (в методичках есть), где говорится, что само по себе отсутствие необходимой строительной документации само по себе основанием для того, чтобы считать договор незаключённым не является. То есть надо посмотреть на фактическое поведение – если из их действий видно, что они исполняли и никаких разногласий относительно предмета не было – всё нормально с договором, он заключён.

По общему правилу подрядчик обязан выполнять работы именно в соответствии со строительной документацией. Причём он обязан выполнить всё работы, в документации указанные – если иное в договоре не предусмотрено.

Если подрядчик обнаруживает необходимость проведения дополнительный работ, которые не предусматриваются строительной документацией.

Есть ТЕРы и ФЕРы (территориальные единичные расценки…). Там расписываются работы, их вид и стоимость. Из них состоит смета. В проекте не предусмотрено, что обнаружены грунтовые воды. В этом случае подрядчик должен тут же остановить строительство и известить заказчика. А дальше очень просто – если заказчик на дополнительные работы согласия не дают, то подрядчик делает ручкой и уходит, ибо законодатель исходит из принципа «не надо строить объекты, которые потом рухнут». Если же подрядчик этого не делает, то есть не останавливает работы и не уведомляет заказчика. Если он провёл эти работы, которые были нужны, но без получения согласия – то дополнительная работа оплате не подлежит. Информационное письмо: «Подрядчик не может требовать оплаты работы, даже если они включены в акт о выполненных работах, подписанных заказчиком». Лектор считает, что это неверно, так как, подписывая этот акт, заказчик подтвердил, что всё было правильно и работы были нужны.

Единственный случай, когда подрядчик может требовать оплаты этих работ – это если он докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика. Если не выполнить этих работ, то могут быть ещё большие убытки, потери у заказчика (скажем, дом считай построен, и тут – грунтовые воды, есть возможность, что дом вообще рухнет, нельзя сидеть и ждать, хотя и закон даёт такое право подрядчику).

Могут быть изменения в смете, но не более 10% от сметной стоимости и эти изменения не должны менять вид работ.

Пример: на миллион хотел построить гараж, но передумал, и решил на миллион и пятьдесят рублей бассейн. В стоимость влезало, а вот в вид работ – нет. Так что нельзя.

Ещё есть обязанность охраны окружающей среды.

Специфическая особенность сдачи результата работы.

Специфическая обязанность заказчика:

Заказчик обязан предоставить площадку, место для выполнения работы. Если строительство – то это земельный участок. Кроме того, по общему правилу он должен обеспечить эту площадку коммуникациями – вода, свет и всё такое необходимое.

Следующая лекция на следующей неделе: мы начинаем транспортные обязательства. Анализировать будем по большей части железнодорожные и автомобильные.

На следующую лекцию неплохо бы устав железнодорожного транспорта, автомобильного, устав торгового мореплавания, воздушного транспорта…